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借資質(zhì)開發(fā)房產(chǎn)違法,名實不符導致房產(chǎn)被執(zhí)行的風險自擔

金融審判研究院 金融審判研究院
2021-12-24 10:44 3626 0 0
借用房地產(chǎn)開發(fā)資質(zhì)違反法律及行政法規(guī)相關規(guī)定,與房地產(chǎn)行業(yè)行政管理基本政策相悖。

作者:初明峰、劉磊、張款款

來源:金融審判研究院(ID:jrspyjy)

編者按

本文援引判例涉及兩個問題:1、案外人在標的物被查封后的啟動確權訴訟取得有利判決,能否作為執(zhí)行異議得依據(jù)?2、案外人借用房地產(chǎn)開發(fā)資質(zhì)開發(fā)房產(chǎn),能否對抗被借名人債權人對名下房產(chǎn)的執(zhí)行?因文章題目字數(shù)有限,筆者在題目中僅體現(xiàn)了第2項焦點問題,具體解讀及風險提示詳見實務分析。

裁判概述

房地產(chǎn)開發(fā)關系國計民生和社會公共安全,故國家將房地產(chǎn)開發(fā)作為特種行業(yè),實行市場準入許可限制。借用房地產(chǎn)開發(fā)資質(zhì)違反法律及行政法規(guī)相關規(guī)定,與房地產(chǎn)行業(yè)行政管理基本政策相悖。借用資質(zhì)開發(fā)房地產(chǎn)存在過錯,法院據(jù)此認定借用者不享有足以排除強制執(zhí)行的民事權利并不缺乏依據(jù)。

案情摘要

  1.  豐源貸款公司、夏元龍系天縱房地產(chǎn)公司債權人,執(zhí)行法院依據(jù)其申請于2014年10月14日裁定查封天縱房地產(chǎn)公司名下案涉房產(chǎn)。

2. 海利食品公司以上述房產(chǎn)系其借用天縱房地產(chǎn)公司資質(zhì)開發(fā)為由提出執(zhí)行異議,法院于2015年1月19日作出執(zhí)行裁定駁回海利食品公司的異議。海利食品公司未在15日內(nèi)提起異議之訴。

3. 另查明,海利食品公司于2014年11月10日提起另案訴訟,要求確認上述訴爭房產(chǎn)歸其所有。該案歷經(jīng)一審、二審,法院于2018年12月19日作出(2018)皖民終726號民事判決,判決案涉房產(chǎn)屬海利食品公司所有并判定天縱房地產(chǎn)公司配合過戶。

4. 海利食品公司以上述(2018)皖民終726號民事判決為依據(jù),再次提出執(zhí)行異議。法院經(jīng)審查后作出(2019)皖12執(zhí)異字24號執(zhí)行裁定,駁回海利食品公司的異議申請。

5. 海利食品公司繼而提起案外人異議之訴,一審法院支持其阻卻執(zhí)行訴請,二審改判駁回。海利食品公司向最高人民法院申請再審,亦被駁回。

爭議焦點

案外人在查封后取得的確權判決是否可作為對抗執(zhí)行的依據(jù)?資質(zhì)借用方是否享有可對抗資質(zhì)提供方的金錢債權人的實體權益?

法院認為

本院經(jīng)審查認為,《最高人民法院關于人民法院辦理執(zhí)行異議和復議案件若干問題的規(guī)定》第二十六條第二款規(guī)定:“金錢債權執(zhí)行中,案外人依據(jù)執(zhí)行標的被查封、扣押、凍結(jié)后作出的另案生效法律文書提出排除執(zhí)行異議的,人民法院不予支持。”具體到本案中,根據(jù)一、二審查明的事實,一審法院系在2014年10月14日分別根據(jù)豐源貸款公司、夏元龍的申請作出民事裁定,對涉案房產(chǎn)進行了查封。而海利食品公司、蔣北平是在2014年11月10日對相關房產(chǎn)提出確認之訴,該訴一、二審判決的作出時間分別為2018年6月14日、2018年12月19日,晚于查封時間。海利食品公司、海利房地產(chǎn)公司、蔣北平以生效判決對相關房產(chǎn)權屬已作出認定為由要求排除執(zhí)行理據(jù)不足,二審法院未支持其該部分訴請并不缺乏依據(jù)。

同時,對于借用房地產(chǎn)開發(fā)資質(zhì)問題?,F(xiàn)行法律及司法解釋雖未明確規(guī)定借用資質(zhì)合同無效,但探究城市房地產(chǎn)開發(fā)相關法律及行政法規(guī),國家對于借用房地產(chǎn)開發(fā)資質(zhì),明顯采用禁止、限制至少是不鼓勵的態(tài)度。《中華人民共和國城市房地產(chǎn)管理法》第三十條規(guī)定房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)應當具備名稱、組織機構、固定經(jīng)營場所、注冊資本、足夠的專業(yè)技術人員等條件。《城市房地產(chǎn)開發(fā)經(jīng)營管理條例》第五條規(guī)定房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)應當具備100萬元以上的注冊資本,4名以上持有資格證書的房地產(chǎn)專業(yè)、建筑工程專業(yè)的專職技術人員,2名以上持有資格證書的專職會計人員;第九條規(guī)定房地產(chǎn)開發(fā)主管部門對房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)核定資質(zhì)等級,房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)按照核定的資質(zhì)等級承擔相應的房地產(chǎn)開發(fā)項目;第三十四條規(guī)定未取得資質(zhì)等級證書或者超越資質(zhì)等級從事房地產(chǎn)開發(fā)經(jīng)營的,由房地產(chǎn)開發(fā)主管部門責令限期整改,處5萬元以上10萬元以下的罰款;逾期不改正的,由工商行政管理部門吊銷營業(yè)執(zhí)照?;谏鲜鲆?guī)定,可以認為,房地產(chǎn)開發(fā)關系國計民生和社會公共安全,故國家將房地產(chǎn)開發(fā)作為特種行業(yè),實行市場準入許可限制。借用房地產(chǎn)開發(fā)資質(zhì)違反法律及行政法規(guī)相關規(guī)定,與房地產(chǎn)行業(yè)行政管理基本政策相悖。二審法院認定海利食品公司、海利房地產(chǎn)公司、蔣北平借用資質(zhì)開發(fā)房地產(chǎn)存在過錯,并據(jù)此認定其不享有足以排除強制執(zhí)行的民事權利并不缺乏依據(jù),海利食品公司、海利房地產(chǎn)公司、蔣北平申請再審理據(jù)不足,本院不予支持。

案例索引

(2021)最高法民申1618號

相關法條

第二十六條 金錢債權執(zhí)行中,案外人依據(jù)執(zhí)行標的被查封、扣押、凍結(jié)前作出的另案生效法律文書提出排除執(zhí)行異議,人民法院應當按照下列情形,分別處理:

(一)該法律文書系就案外人與被執(zhí)行人之間的權屬糾紛以及租賃、借用、保管等不以轉(zhuǎn)移財產(chǎn)權屬為目的的合同糾紛,判決、裁決執(zhí)行標的歸屬于案外人或者向其返還執(zhí)行標的且其權利能夠排除執(zhí)行的,應予支持;

(二)該法律文書系就案外人與被執(zhí)行人之間除前項所列合同之外的債權糾紛,判決、裁決執(zhí)行標的歸屬于案外人或者向其交付、返還執(zhí)行標的的,不予支持。

(三)該法律文書系案外人受讓執(zhí)行標的的拍賣、變賣成交裁定或者以物抵債裁定且其權利能夠排除執(zhí)行的,應予支持。

金錢債權執(zhí)行中,案外人依據(jù)執(zhí)行標的被查封、扣押、凍結(jié)后作出的另案生效法律文書提出排除執(zhí)行異議的,人民法院不予支持。

非金錢債權執(zhí)行中,案外人依據(jù)另案生效法律文書提出排除執(zhí)行異議,該法律文書對執(zhí)行標的權屬作出不同認定的,人民法院應當告知案外人依法申請再審或者通過其他程序解決。

申請執(zhí)行人或者案外人不服人民法院依照本條第一、二款規(guī)定作出的裁定,可以依照民事訴訟法第二百二十七條規(guī)定提起執(zhí)行異議之訴。

實務分析

實際開發(fā)人借用他人資質(zhì)進行房地產(chǎn)開發(fā),實際開發(fā)人與資質(zhì)提供方的資質(zhì)借用協(xié)議并不能對抗資質(zhì)提供方的交易相對方,這并沒有爭議。但是,實際開發(fā)人依據(jù)借用協(xié)議能否對抗資質(zhì)提供方的普通金錢債權人,則存在較大爭議。

有觀點認為,在查明被執(zhí)行不動產(chǎn)確屬名實不符的情況下,資質(zhì)提供方的金錢債權人在執(zhí)行中查悉的代持財產(chǎn)并不能屬于資質(zhì)提供方的責任財產(chǎn),實際開發(fā)人借用資質(zhì)違規(guī)開發(fā)雖應當承受相應懲罰,但讓其承擔財產(chǎn)被執(zhí)行的風險有些懲之過重。

實務中也有相反觀點,本文援引判例即是如此。本文援引案例認為,借用他人資質(zhì)開發(fā)房地產(chǎn)的行為有別于其他的代持行為,關系國計民生和社會公共安全。這種行為違反法律及行政法規(guī)相關規(guī)定,與房地產(chǎn)行業(yè)行政管理基本政策相悖,其所為的實體權益在執(zhí)行異議中不應予以保護。筆者認為,本文援引案例的裁判精神能夠有效遏制房地產(chǎn)開發(fā)中的資質(zhì)借用亂象,值得肯定。

此外,本文援引案例中還涉及爭議標的物被查封后案外人另案提起確權訴訟的情形。站在案外人的角度,筆者特別提醒:(1)爭議標的物被查封后,案外人又通過另案取得的確權判決對抗執(zhí)行的,法院不予支持;(2)本文援引判例中,案外人提起執(zhí)行異議被駁回未及時啟動異議之訴,而是選擇另案提起確權之訴,這種操作風險極大。原因在于,若案外人未能在法定期間內(nèi)提起異議之訴,法院此后完全可以以重復異議為由對案外人的異議申請不再受理。因此,案外人應充分了解訴訟程序,避免遭受不必要損失。

注:文章為作者獨立觀點,不代表資產(chǎn)界立場。

題圖來自 Pexels,基于 CC0 協(xié)議

本文由“金融審判研究院”投稿資產(chǎn)界,并經(jīng)資產(chǎn)界編輯發(fā)布。版權歸原作者所有,未經(jīng)授權,請勿轉(zhuǎn)載,謝謝!

原標題: 最高院:借資質(zhì)開發(fā)房產(chǎn)違法,名實不符導致房產(chǎn)被執(zhí)行的風險自擔

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    蔣陽兵,資產(chǎn)界專欄作者,北京市盈科(深圳)律師事務所高級合伙人,盈科粵港澳大灣區(qū)企業(yè)破產(chǎn)與重組專業(yè)委員會副主任。中山大學法律碩士,具有獨立董事資格,深圳市法學會破產(chǎn)法研究會理事,深圳市破產(chǎn)管理人協(xié)會個人破產(chǎn)委員會秘書長,深圳律師協(xié)會破產(chǎn)清算專業(yè)委員會委員,深圳律協(xié)遺產(chǎn)管理人入庫律師,深圳市前海國際商事調(diào)解中心調(diào)解員,中山市國資委外部董事專家?guī)斐蓡T。長期專注于商事法律風險防范、商事爭議解決、企業(yè)破產(chǎn)與重組法律服務。聯(lián)系電話:18566691717

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    劉韜律師,現(xiàn)為河南乾元昭義律師事務所律師。華北水利水電大學法學學士,中國政法大學在職研究生,美國注冊管理會計師(CMA)、基金從業(yè)資格、上市公司獨立董事資格。對法律具有較深領悟與把握。專業(yè)領域:公司法、合同法、物權法、擔保法、證券投資基金法、不良資產(chǎn)處置、私募基金管理人設立及登記備案法律業(yè)務、不良資產(chǎn)掛牌交易等。 劉韜律師自2010年至今,先后為河南新民生集團、中國工商銀行河南省分行、平頂山銀行鄭州分行、河南投資集團有限公司、鄭州高新產(chǎn)業(yè)投資基金有限公司、光大鄭州國投新產(chǎn)業(yè)投資基金合伙企業(yè)(有限合伙)、光大徳尚投資管理(深圳)有限公司、河南中智國?;鸸芾碛邢薰?、 蘭考縣城市建設投資發(fā)展有限公司、鄭東新區(qū)富生小額貸款公司等企事業(yè)單位提供法律服務,為鄭州科慧科技、河南杰科新材料、河南雄峰科技新三板掛牌、定向發(fā)行股票、股權并購等提供法律服務。 為鄭州信大智慧產(chǎn)業(yè)創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)發(fā)展基金、鄭州市科技發(fā)展投資基金、鄭州澤賦北斗產(chǎn)業(yè)發(fā)展投資基金、河南農(nóng)投華晶先進制造產(chǎn)業(yè)投資基金、河南高創(chuàng)正禾高新科技成果轉(zhuǎn)化投資基金、河南省國控互聯(lián)網(wǎng)產(chǎn)業(yè)創(chuàng)業(yè)投資基金設立提供法律服務。辦理過擔保公司、小額貸款公司、村鎮(zhèn)銀行、私募股權投資基金的設立、法律文書、交易結(jié)構設計,不良資產(chǎn)處置及訴訟等業(yè)務。 近兩年主要從事私募基金管理人及私募基金業(yè)務、不良資產(chǎn)處置及訴訟,公司股份制改造、新三板掛牌及股票發(fā)行、股權并購項目法律盡職調(diào)查、法律評估及法律路徑策劃工作。 專業(yè)領域:企事業(yè)單位法律顧問、金融機構債權債務糾紛、并購法律業(yè)務、私募基金管理人設立登記及基金備案法律業(yè)務、新三板法律業(yè)務、民商事經(jīng)濟糾紛等。

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